Текущая страница: 5 (всего у книги 11 страниц)

Шрифт:

100% +

Глава 2. Применение коллизионных норм при наследовании по закону в международном частном праве

2.1. Определение круга законных наследников и очередность их призвания к наследству

Определение круга законных наследников и порядка их призвания к наследованию является одним из важнейших вопросов наследственного преемства, основу которого отметил К. Маркс: «Наследование не создает… возможности перекладывать плоды труда одного человека в карман другого – оно касается лишь смены лиц, обладающих этой возможностью»115
К. Маркс и Ф. Энгельс. Соч. Т. XIII. Ч. I. С. 336

Поэтому в представлении законодателя, определившего круг наследников по закону, отражается самая суть наследования.

Вопрос об определении круга наследников и очередности их призвания к наследству имеет первоочередное значение среди других элементов отношений по наследованию в международном частном праве, так как без его определения данные правоотношения не приобретают своего субъекта.

Наследование по закону есть наследование без завещания. Определяя круг лиц, имеющих право в этом случае на получение наследственного имущества, законодательство как бы восполняет отсутствующую волю наследодателя. К числу наследников по закону относятся в первую очередь ближайшие родственники наследодателя, которым он предположительно оставил бы имущество в случае составления завещания. В то же время круг наследников по закону и очередность призвания их к наследованию в разных странах не одинаковы116
Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Наследственное право и процесс: Учебник для высших учебных заведений. – М.: Изд-во Эксмо, 2004. С. 31

Наследование по закону основано на трех принципах: родстве, браке и государственной принадлежности наследодателя. Соответственно категории лиц, призываемые к наследованию, значительно отличаются друг от друга. На основе первого принципа призываются родственники наследодателя, на основе второго – переживший супруг и на основе третьего призывается государство, гражданином которого был наследодатель117
Кичигин Л.Ф. Международно-правовые аспекты наследственного права ФРГ и практика его применения по делам советских граждан. Авт. дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. Москва, 1972. С. 8

На право наследования по закону не может оказать влияние тот факт, что данное лицо не входит в определенную очередь наследников по закону иной страны. Это понятно, ибо не по этому закону определяются отношения по наследованию – «по принципам международного частного права судьба наследства определяется по законам, связанным с наследодателем – по законам его гражданства, его домицилия»118
В.М. Корецкий. Очерки англо-американской доктрины и практики международного частного права. М., 1948. С. 135

При определении статута наследования отсылка может быть сделана к праву страны последнего места жительства наследодателя, страны гражданства наследодателя, а также к праву страны местонахождения наследственного имущества.

Привязка к праву страны места нахождения имущества делается, как правило, для определения судьбы недвижимого имущества. К определению круга наследников и очередности их призвания применяется личный закон наследодателя, который включает в себя право страны гражданства и право страны последнего места жительства.

При разрешении коллизий в сфере определения круга наследников можно столкнуться с применением обратной отсылки, вопрос о которой в различных странах решается по-разному. Статья 1190 ГК РФ не допускает обратной отсылки. Следует согласиться с мнением В.Л. Толстых, который говорит о том, что применение обратной отсылки все же оправдано с позиций необходимости защиты интересов наследников, выделенных по отечественному праву. Например, по иностранному праву лица определенной степени родства с наследодателем (дяди и тети) не имеют права на наследование, а по российскому праву они являются наследниками третьей очереди.

Например, на территории иностранного государства умер российский гражданин. Иностранное право делает отсылку к российскому праву – праву гражданства наследодателя. Само иностранное право не допускает дядей и тетей к наследованию. Отечественный суд должен отказать этим лицам в праве наследования, однако принятие обратной отсылки приведет к другому результату119
Толстых B.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. – СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. С. 482– 483

Дееспособность всех категорий наследников по закону не имеет никакого значения. В отличие от наследования по завещанию наследовать по закону могут только граждане, а юридические лица, различные международные организации и т. д. к наследованию по закону призываться не могут. Исключением является государство, которое наследует выморочное имущество, то есть имущество оставшееся по каким – либо причинам без наследников.

При решении коллизионных вопросов о круге наследников по закону возникает потребность решить вопрос, который в научной литературе получил название «предварительного».

Предварительный (побочный) вопрос представляет собой ситуацию, возникающую, когда в рамках одного процесса рассматриваются два отношения: основное и дополнительное, урегулированные разными коллизионными нормами. Методологически данная проблема близка к проблеме обратной отсылки, поскольку здесь речь также идет о возможности применения коллизионных норм либо отечественного, либо иностранного права.

Таким образом, «предварительный коллизионный вопрос» возникает тогда, когда регулирование отношений по наследованию подчинено одной правовой системе, а предварительный, касающийся гражданского состояния лица, его семейного положения, родства и т. п. – иной правовой системе.

Как отмечает А.Я. Сивоконь, только в сопоставлении норм отдельных правовых институтов и отраслей права можно определить на какой основе производится квалификация данного факта – на основе норм наследственного права либо норм, характеризующих гражданско-правовое положение лица, либо же норм брачно-семейного права и т. д. Иными словами, этот вопрос нельзя решать безотносительно к внутренней структуре (системности) соответствующего права. Он свидетельствует о сложных взаимосвязях, существующих между отраслями и институтами данной системы права, включая коллизионные нормы120
Сивоконь А.Я. Коллизионные вопросы наследования в международном частном праве. Авт. дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. Киев. 1977. С. 10

Так, датский ученый Торбен Свен Шмидт, указывает, что предварительный вопрос может вставать, когда выполнены три условия. «Первое – lex causae (законом, регулирующим существо отношения) должно быть иностранное право; второе – коллизионная норма иностранного права в части предварительного вопроса должна указывать на иное право, чем коллизионная норма lex fori (закон страны суда); третье – материальные последствия применения норм, указанных коллизионной нормой lex fori, должны отличаться от материальных последствий применения норм, указанных коллизионной нормой lex causae»121
The incidental question in private international law. Recueil des cours de I’Academie de droit international de la Haye. 1992. T. 233. P. 316

Например, в 1984 г. после смерти своей первой жены датчанин, который долгое время прожил в Греции, женился на женщине, которая принадлежала к греческой ортодоксальной церкви. Брак был заключен в Германии перед священником этой церкви, однако официальная процедура не была проведена. Греческий священник не имел специального разрешения от греческого правительства, которое в соответствии со специальным немецким законом требовалось для того, чтобы данный брак был действительным в глазах немецкого правительства. Затем семья вернулась в Грецию. Муж умер, оставив вторую жену и сына от первого брака. Большая часть его собственности находилась в Дании, и так как греческие власти ей не распорядились, датские власти должны были решить судьбу имущества. Главный вопрос, вставший перед датским судом, – вопрос о наследовании, который в соответствии с датским правом регулируется правом последнего места жительства умершего, т. е. греческим правом.

В соответствии с греческим законом переживший супруг имеет право на 1 / 4 имущества (статья 1820 греческого ГК). Сын умершего заявил, что второй брак недействителен и вторая жена не имеет право на наследство. Он сослался на положения немецкого закона, в соответствии с которым брак в Германии действителен, только если он заключен перед официальным лицом. Вторая жена полагала, что брак действителен и ссылалась на статью 1367 греческого ГК, в соответствии с которой брак должен быть заключен либо в гражданской форме, либо перед священником ортодоксальной церкви или другой конфессии, признанной в Греции.

Предварительный вопрос, который должен был решить датский суд, касался действительности брака. Датская коллизионная норма отсылает к праву места заключения брака, либо к закону гражданства одного из супругов. В соответствии с греческим правом такой брак действителен122
Torben Svenne Schmidt. The incidental question in private international law. Recueil des cours de I’Academie de droit international de la Haye IV. 1992. T. 233. P. 317–318

Но существует так называемая проблема побочного вопроса, которая имеет сходство с проблемой обратной отсылки, поскольку и в том, и в другом случае речь идет о выборе между двумя коллизионными нормами: отечественного и иностранного права. Это предполагает решение проблемы побочного вопроса таким же образом, а именно, отечественная доктрина при рассмотрении проблемы обратной отсылки исходит из того, что отечественная коллизионная норма отсылает всегда только к иностранному материальному праву, а не к его коллизионным нормам. Но в отличие от обратной отсылки проблема побочного вопроса встает после того, как определено право, регулирующее отношение, являющееся предметом спора.

Как и в случае с обратной отсылкой, возможны предварительные вопросы второй или даже третьей степени. Торбен Свен Шмидт приводит следующий пример. Вопросы наследования (главный вопрос) регулируются иностранным правом, а оно признает наследственные права только за законными детьми (первый предварительный вопрос). Законность же детей может зависеть от действительности заключенного ранее брака (второй предварительный вопрос). Действительность заключенного брака зависит от действительности развода в третьем государстве одного из родителей (третий предварительный вопрос)123
Torben Svenne Schmidt. Op. cit. P. 317–318

Представляется, что уже теоретическая возможность такого рода ситуаций должна приводить нас к использованию во всех случаях коллизионных норм lex fori.

Предварительный вопрос теряет свое значение, если материальные нормы, определяемые на основании коллизионных норм lex causae и lex fori похожи. Действительно, в этом случае ни суд, ни стороны не заинтересованы в его постановке, поскольку все варианты решения ведут к одному результату. Соответственно проблема предварительного вопроса возникает из разницы материально-правовых норм.

В.Л.Толстых124
Толстых В.Л. Международное частное право: коллизионное регулирование. – СПб.: Изд-во Р. Асланова «Юридический центр Пресс», 2004. С. 234–236

В своем труде, демонстрирует несколько вариантов решения проблемы предварительного вопроса.

Первый вариант, (квалификация по lex causae) заключается в том, что для решения предварительного вопроса следует применять коллизионные нормы, содержащиеся в праве того государства, к которому отсылает отечественная коллизионная норма для регулирования основного отношения. Преимущество такого подхода заключается в том, что таким образом достигается «международная гармония», т. е. соответствие решений отечественного и иностранного судов. Если отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, судья должен рассматривать отношение так, как это сделал бы иностранный судья, и, соответственно применять не только иностранные материальные нормы, но и коллизионные нормы.

В свою очередь, данный подход имеет следующие недостатки.

Если отечественный суд рассматривает отношение как основное, он применяет отечественную коллизионную норму и, следовательно, материальное право государства «А», а если отечественный суд рассматривает данное отношение как дополнительное, он применяет иностранную коллизионную норму и, следовательно, материальное право государства «С». В каждом отдельном случае суд приходит к разным решениям.

Сама теория побочного вопроса построена на том, что существуют некое «основное» («главное») отношение и отношение «побочное» («второстепенное»). Невозможно разграничить два общественных отношения в сфере частного права по степени важности.

При использовании такого подхода суд применяет иностранные коллизионные нормы, что недопустимо, поскольку эти нормы относятся к праву процессуальному, а, следовательно, – публичному, и, значит, не обладают трансграничным эффектом.

В данном случае не применяется отечественная коллизионная норма, предназначенная для регулирования «побочного» вопроса, и, следовательно, соответствующее отношение регулируется правом, которое, по мнению нашего законодателя, не является близким для него.

Тезис о том, что отечественный судья, рассматривая дело с участием иностранного элемента, должен ставить себя на место иностранного судьи, не должен пониматься буквально. Действительно, желательно, чтобы отечественный судья применял нормы иностранного материального права так, как это сделал бы иностранный судья. Если отношение близко тяготеет к иностранному правопорядку, то оно должно им и регулироваться. Иностранный судья лучше отечественного применяет иностранный правопорядок, и в этом смысле наш судья должен брать с него пример. Но дело в том, что процессуальное отношение, связанное с определением применимого права, относимо только к правопорядку страны суда и, следовательно, должно регулироваться отечественными нормами.

Также возникает вопрос, как в этом случае будет решаться проблема обратной отсылки, если законодательство различных стран не принимает ее. Поскольку, например, российская доктрина относится к обратной отсылке отрицательно, таким образом, отечественная коллизионная норма отсылает не к коллизионным, а к материальным нормам иностранного государства. В этом случае не смогут применяться коллизионные нормы того государства, к которым отсылает отечественная коллизионная норма.

Второй вариант (квалификация по lex fori – закону страны суда) заключается в следующем. Преимущества отрицательного отношения к самой постановке побочного вопроса очевидны. В любом случае кумуляции (совместного действия) коллизионных норм может быть поставлена эта проблема. Например, при рассмотрении спора, связанного с куплей-продажей, можно рассуждать о передаче вопросов, касающихся дееспособности сторон, формы сделки, исковой давности на откуп иностранным коллизионным нормам. Становится непонятной в таком случае необходимость закрепления в отечественном праве ст. 1197 ГК РФ, посвященной дееспособности иностранцев, которая будет рассматриваться как касающаяся побочного вопроса и, соответственно, устраняемая действием иностранной коллизионной нормы. Но дело в том, что дифференциация коллизионных норм как раз и предполагает возможность расщепления отношения на различные, если так можно выразиться, «подотношения», каждое из которых может регулироваться самостоятельным правопорядком, с которым оно связано в наибольшей степени. Другими словами, в случае признания приоритета коллизионных норм lex causae при решении предварительного вопроса, появляются основания говорить о необходимости отказа от дифференциации коллизионных норм вообще.

Коллизионная норма lex causae не может применяться еще и потому, что обстоятельства, связанные с предварительным вопросом, возникают, как правило, раньше, чем обстоятельства, связанные с основным вопросом. Заключение брака, рождение ребенка (предварительные вопросы) происходят раньше, чем смерть наследодателя и открытие наследственных отношений. Неправильно рассматривать предварительный вопрос с точки зрения правопорядка, который вмешался в систему отношений позднее. Предварительный вопрос привязан к основному, но он может быть так далек от lex causae, как и от lex fori. Jly-из-Лукас даже утверждает, что главный вопрос чаще всего является продолжением предварительного и, соответственно, именно его нужно подчинять в той части, которая касается коллизионных норм, предварительному вопросу125
Цит. по: Loussouarn Y. et Bourel P. Droit international prive. 7 ed. 2001. P. 226

Учитывая все вышесказанное, представляется, что отечественный судья не имеет никаких оснований обращаться к иностранным коллизионным нормам и всегда должен применять отечественные коллизионные нормы, независимо от статуса рассматриваемого вопроса.

По мнению JT.A. Лунца, «…при разрешении так называемого предварительного вопроса советский суд должен, как правило, применять соответствующую советскую коллизионную норму также и в том случае, когда разрешение основного вопроса подчинено иностранному праву»126
Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3 т. – М.: Спарк, 2002. С. 241

Немецкий автор Э. Йайме упоминает еще и о третьем способе решения проблемы предварительного вопроса, при использовании которого суд применяет ту коллизионную норму, которая способствует достижению наилучшего материально-правового эффекта127
Jayme E. Op. cit. P. 100–101

В качестве иллюстрации использования немецкими судами этого способа он приводит решение Конституционного Суда Германии от 30 ноября 1982 г.128
Praxis des internationalen Privat-und Verfahrensrechts. 1984. S. 88

Обстоятельства дела таковы. В 1947 г. немецкая женщина вышла замуж за британского солдата, служившего в Германии. Брак был заключен священником английской церкви в соответствии с английским правом. Немецкое право не признавало действительными браки, заключенные только в религиозной форме. С другой стороны, в Германии имелась норма, в соответствии с которой браки между немцем и иностранцем должны заключаться немецким чиновником ЗАГСа. Впоследствии семейная пара осталась жить в Германии, а жена приобрела английское гражданство. Муж, у которого в Германии была работа, умер. Жена потребовала от государства определенных социальных выплат. Касса социального страхования отказала в выплате возмещения по причине недействительности брака в соответствии с немецким правом. Дело было передано в Конституционный Суд Г ермании, который высказался в пользу вдовы, допустив, что подобный брак, действительный по иностранному праву, но недействительный по немецкому праву, достаточен для того, чтобы требовать выплаты пособий. Суд, по мнению Э. Йайме, тем самым открыл дорогу альтернативным привязкам, применяющимся в зависимости от того, какая из них достигнет лучшего материального результата.

Торбен Свен Шмидт настаивает на квалификации по lex causae, однако также считает, что в ряде случаев предварительный вопрос должен решаться в зависимости от того, какой материальный результат наиболее целесообразен129
Torben Svenne Schmidt. Op. cit. P. 383

Он моделирует следующую ситуацию. Иностранная пара, проживающая в Германии, заключила брак в соответствии с немецким законом. По законам соответствующего иностранного государства такие браки недействительны. Дети хотят получить наследство. Коллизионная норма Германии в сфере наследования отсылает к праву иностранного государства. Встает предварительный вопрос о законнорожденности детей и о действительности брака. Если решать его на основании коллизионной нормы иностранного государства, дети будут лишены наследства. Недопустимо в ситуации, когда семья живет в Германии и брак был зарегистрирован в соответствии с немецким правом, лишать детей права на наследование. Датский автор полагает, что если ситуация слишком связана с нашим правопорядком, чтобы защитить охраняемые нашим законом интересы, мы должны материализовать проблему предварительного вопроса.

Если придерживаться такой точки зрения, то тогда решение предварительного вопроса приобретает абстрактную конструкцию, которая влечет за собой постановку все большего количества вопросов, возникающих при данных обстоятельствах. Решение предварительного вопроса не приобретает четкой формулировки. Все-таки необходимо прийти к единому решению.

Компетенция окончательного решения данного вопроса отводится суду. А если так, то заинтересованное лицо подает заявление в суд об установлении того или иного юридического факта (например, о признании брака недействительным). В данной ситуации поставленный перед судом вопрос следует решать как основной. Таким образом, будут применяться коллизионные нормы страны суда, на территории которого рассматривается спор.

Да, конечно, при данной конструкции могут возникать решения не в пользу наследников, но как можно обойтись без определенных издержек? Нельзя все возникающие в жизни ситуации подвести только к их положительному результату. Но как раз посредством принятия одного конкретного варианта для решения данного вопроса можно будет избежать в будущем коллизий в данной сфере, поскольку каждый человек и гражданин будет иметь ориентир для последующего осуществления своих прав и прав будущих наследников своего имущества.

Что касается наследственных долей отдельных наследников по закону, а также права на получение того или иного имущества, то эти вопросы определяются тем правом, которое регулирует отношение по наследованию, так как каждое государство наделено полномочиями устанавливать круг наследников и определять их доли в наследстве.

Иностранцы и лица без гражданства по российскому законодательству получают такую же наследственную долю, как и наследники Российской Федерации. Эта норма говорит о том, что иностранные граждане ни в чем не ущемляются и не имеют никаких преимуществ. Они не только получают равную с российскими наследниками долю, но и имеют право на обеспечение тем же самым наследственным имуществом.

Право российских граждан выступать наследниками определенной очереди при наследовании по закону и на получение наследственной доли в случае открытия наследства за границей определяется по закону иностранного государства, и ни в какой степени не может зависеть от установлений российского законодательства. Российское право не содержит каких-либо ограничений для получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы130
Гетьман-Павлова И.В. Основные проблемы современного международного частного права. Научная монография. – М.: Изд-во МГОУ, 2004. С. 196

Что касается применения оговорки о публичном порядке. Дело в том, что иностранный материальный закон, компетентный в силу российских коллизионных норм урегулировать наследственные правоотношения, не применяется, если он противоречит публичному порядку Российской Федерации. Это общий принцип статьи 1193 Гражданского кодекса Российской Федерации. В частности, не могут применяться в России положения иностранного наследственного закона, устанавливающие наследственные привилегии в силу старшинства или принадлежности к мужскому полу, что существует в странах мусульманского права, а также устраняющие от наследования лиц, имеющих в соответствии с российским наследственным правом право на обязательную долю. То есть, если применимое иностранное право не предусматривает правило обязательной доли, в этой части оно не применяется и заменяется на соответствующие положения российского права.

На практике применение нотариусом норм мусульманского права, согласно которому наследник мужского пола получает двойную долю наследства по сравнению с наследницами, недопустимо. Существует часть 2 статьи 19 Конституции РФ, которая запрещает дискриминацию по половому признаку и утверждает принцип равенства между мужчиной и женщиной. Понятно, что эти нормы нотариус не должен применять, даже если они являются применимыми в силу российских коллизионных норм.

Можно привести пример. Это дело вел нотариус города Ростова. К нему с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство по закону обратились пятеро детей гражданина Алжира, который скончался в городе Ростове по месту постоянного жительства. Наследственное имущество включало дом в городе Алжир – столице Алжира, квартиру в Ростове и некую сумму на счете в банке. К наследованию вклада в банке и квартиры в Ростове применимы материальные нормы российского наследственного права. В то же время, наследственные нормы алжирского права, применимые к наследованию дома в Алжире, исходят из неравенства долей наследников первой очереди женского и мужского пола. Возник вопрос: как следует поступить нотариусу при ведении данного наследственного дела?

Сами наследники предоставили исчерпывающую информацию о содержании иностранного права. Кроме того, нотариус признал себя компетентным выдать свидетельство о праве на наследство для действия за границей. Представляется, что нотариус при определении долей наследников не может исходить из дискриминирующих положений мусульманского права, основанных на половом признаке, как противоречащих публичному порядку Российской Федерации. Таким образом, нотариус должен выдавать свидетельство о праве на наследство,_исходя из равенства долей наследников, установленного российским законодательством, как он и поступил131
Медведев И.Г. Международная действительность документов. Международное наследование. // Нотариальная палата Санкт-Петербурга, приложение № 2 (119) к Информационному бюллетеню. – СПб.: ООО «Издательство Русь», 2005. С. 84–85

Призвание к наследованию по закону в Российской Федерации, во многих странах Европы, а также в странах СНГ осуществляется в порядке очередности. Наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предыдущих очередей. Однако в Гражданских кодексах Казахстана и Украины закреплена неизвестная российскому законодательству норма о том, что правила об очередности признания наследников по закону к наследованию и о размере их долей в наследстве могут быть изменены нотариально удостоверенным соглашением (договором) заинтересованных наследников, заключенным после открытия наследства. Таким образом, закон предоставляет право наследникам по закону по своему желанию и взаимной договоренности изменить определенный законом порядок очередности наследования132
Смолина Л В. Наследственное право. – СПб.; Питер, 2005. С. 194

Порядок призвания родственников к наследованию в праве ФРГ, Швейцарии определяется системой «парантелл». Эта система основана на принципе генеалогического древа, вниз и вверх от наследодателя. Вниз идут его дети, внуки и правнуки и т. д. Вверх идут родители, прародители и их нисходящие. Первую парантеллу составляют наследодатель и его потомки, вторую парантеллу – родители и их нисходящие, третью – деды и бабки наследодателя по отцовской и материнской линии и их нисходящие. Такая система предоставляет преимущества нисходящим потомкам прежде всего, а затем более молодому поколению133
Кичигин Л.Ф. Международно-правовые аспекты наследственного права ФРГ и практика его применения по делам советских граждан. Авт. дисс. на соиск. уч. ст. к.ю.н. Москва, 1972. С. 9

Внутри первой парантеллы имущество делится поровну между детьми наследодателя. Остальные нисходящие наследуют по праву представления, как и во Франции. Внутри второй парантеллы имущество делится между родителями наследодателя; если одного из них нет в живых, то его доля переходит к нисходящим по праву представления, а при их отсутствии – к оставшемуся в живых родителю. Внутри третьей и последующих парантелл действуют аналогичные принципы: восходящие имеют преимущество перед нисходящими и отстраняют их от наследования; имущество делится поровну между отцовской и материнской линиями; при отсутствии родственников в одной линии все имущество распределяется внутри другой; нисходящие наследуют по праву представления.

Законодательство ФРГ не ограничивает число парантелл, призываемых к наследованию, в результате чего наследниками могут стать самые дальние родственники.

В отличие от этого в Швейцарии круг наследников по закону ограничен первыми тремя парантеллами. Родственники, входящие в состав четвертой парантеллы (прадеды, прабабки и их нисходящие), получают лишь узуфрукт на имущество наследодателя. Право собственности на имущество в этом случае переходит к государству.

Переживший супруг пользуется в ФРГ и Швейцарии значительно более широкими наследственными правами, чем во Франции, о которой мы скажем позднее. Не будучи включен ни в одну из парантелл, он, тем не менее, призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл, устраняя от наследования всех остальных (а в ФРГ – также нисходящих деда и бабки). Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на четверть имущества; со второй парантеллой – на половину в ФРГ и на четверть в Швейцарии; с третьей парантеллой – на половину имущества. В Швейцарии переживший супруг может выбрать между правом собственности на указанную часть имущества и узуфруктом на имущество в большем размере. Узуфрукт может быть превращен в пожизненную ренту. Под узуфруктом понимают владение чужим имуществом с правом пользования доходами от него, с обязанностью сохранять его, но без права подвергать его каким-либо существенным изменениям. При этом наследники могут требовать превращения узуфрукта в пожизненную ренту. Право на узуфрукт прекращается с момента вступления пережившего супруга в новый брак.

Различия существуют и в коллизионных принципах определения применимого права к наследственным отношениям в ФРГ и Швейцарии.

Формулируя привязки коллизионных норм, в ФРГ Закон следует принципу гражданства (ст. 25, абз. 1 Вводного закона ГГУ)134
Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению; Пер. с нем.; Научн. редакторы – А.Л.Маковский [и др.]. – М.: Волтерс Клувер, 2004. Ст. 25, абз. 1

По сравнению с местом жительства или местом обычного пребывания, в качестве привязки коллизионной нормы гражданство выгодно отличается стабильностью, точной определенностью и единообразными признаками.

Своеобразием отличается регулирование коллизий законов о наследовании в Швейцарии. Здесь достаточно необычно сочетаются два принципа: первый, в соответствии с которым наследование лиц, имеющих последнее место жительства в Швейцарии, осуществляется по швейцарскому праву; второй, в соответствии с которым наследование имущества лица, имевшего последнее место жительства за границей, осуществляется по праву, на которое указывают нормы международного частного права государства места жительства наследодателя.

Во Франции, согласно традиции римского права в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследованию положена система разрядов, разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю. К первому разряду относятся нисходящие наследодателя (дети, внуки и т. д.).

Второй разряд образуют родители наследодателя, а также его братья и сестры и их нисходящие родственники. В третий разряд включены прочие восходящие наследодателя (кроме родителей), то есть дед, бабка, прадед, прабабка и т. д. К последнему, четвертому разряду отнесены прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, то есть двоюродные братья и сестры, дяди, тетки и т. д. Наличие хотя бы одного из родственников предыдущего разряда отстраняет от наследования родственников всех последующих разрядов. Внутри разряда родственник более близкой степени родства устраняет от наследования родственников более дальних степеней родства. Последнее правило применяется, однако, с учетом так называемого права представления, в силу которого права наследника, умершего ранее наследодателя, переходят к его нисходящим. Так, внуки наследодателя получают по праву представления ту долю наследства, которая причиталась бы их отцу (т. е. сыну наследодателя), если бы он не умер ранее самого наследодателя.

Если у наследодателя нет нисходящих, то наследственное имущество может быть разделено поровну между наследниками по отцовской и материнской линиям. Такая ситуация имеет место в случае, если после смерти наследодателя будут живы один из его родителей и восходящий по другой линии (например, отец и бабушка по материнской линии), а также если к наследованию призываются родственники третьего и четвертого разрядов из разных линий (например, двоюродные братья по отцовской и троюродные по материнской линиям).

Отношения по наследованию - наиболее консервативная форма гражданского оборота. Будучи тесно связанным со сложившимися в обществе нравственными устоями, национальными традициями, религиозными обычаями наследственное право каждой страны отличается значительным своеобразием и с трудом поддается изменениям. Этим объясняется весьма незначительное количество договоров в сфере международной универсальной унификации норм наследственного права и ограничение их унификации на региональном и двустороннем уровне, которая представлена в основном коллизионными нормами. Незначительный объем международной унификации норм о наследовании предопределяет большую роль национального коллизионного права в регулировании наследственных отношений.

В коллизионном праве большинства стран основным коллизионным принципом, определяющим право какого государства подлежит применению к наследственным отношениям, является «личный закон наследодателя».

Право, применимое к наследственным отношениям, определяет, так называемый, наследственный статут. Наследственный статут определяет решение:

• - общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия (время и место) открытия наследства, круг лиц, которые могут быть наследниками, раздел наследства, ответственность наследников по долгам наследодателя),
• - специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям или наследования отдельных видов имущества.

При этом в МЧП отдельных государств прослеживаются два подхода к определению наследственного статута:

• 1. государства, право которых исходит из принципа единства статута наследования, подчиняя регулирование всех наследственных отношений одному статуту;
• 2. государства, для которых характерно расщепление статута наследования.

Можно выделить три основные группы коллизий, возникающих в сфере наследственных отношений международного характера: при наследовании по завещанию, при наследовании по закону, а также при наследовании движимого и недвижимого имущества.

Наследование по завещанию является основным видом наследования. Исходное начало наследования по завещанию основывается на сочетании двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. При этом право отдельных государств предъявляет различные требования в отношении завещательной способности индивидов, формы и содержания завещания. В законодательстве различных государств допускаются разные коллизионные привязки, в частности,

• - «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства наследодателя»,
• - закон страны, где завещание было подписано («закон места составления завещания»). Причем последняя привязка может выступать как в качестве основной, так и в качестве альтернативной.

Наследование по закону имеет субсидиарное значение. Законодательство разных стран по-разному определяет очередность наследования по закону и круг обязательных наследников. Для определения применимого права здесь используются такие коллизионные привязки как «закон последнего места жительства наследодателя» или «закон гражданства». Допускаются и дополнительные коллизионные привязки.

В праве большинства государств закреплены императивные коллизионные нормы о наследовании недвижимости: порядок наследования такого имущества определяется правом государства места его нахождения («закон места нахождения вещи»). Применительно к вопросу наследования движимого имущества, как правило, имеет место кумуляция коллизионных привязок в различных сочетаниях: «личный закон наследодателя», «закон суда», «закон места составления акта», «закон наиболее тесной связи».

В международном частном праве едва ли можно найти еще такую же область, которая обладала бы столь устойчивым «международным» характером и длительной историей, как право наследования. О том, насколько велика роль данного института вообще, свидетельствуют слова Рудольфа Иеринга, который отмечал, что «право наследования есть условие всего прогресса человеческого общества в аспекте истории цивилизации». В наиболее ранних дошедших до нас памятниках правовой культуры, относящихся к МЧП, получили закрепление именно правила, регулирующие наследственные отношения. Так, договор князя Олега с греками 911 г. применительно к русским, находящимся на службе в Греции у греческого царя, предусматривал: «Если кто из них умрет, не завещав своего имущества, а своих родственников у него в Греции не будет, то пусть возвратят все его имущество ближайшим родственникам на Руси. Если же он составит завещание, то пусть тот, кому он написал распоряжение наследовать имущество, - устанавливал далее договор, - возьмет имущество и наследует в нем».*
* См.: Дьяконов М.А. Очерки общественного и государственного строя Древней Руси. М., 1908. С.22.
В силу того обстоятельства, что данный вид отношений как никакой другой испытывает на себе влияние исторических, этнических, религиозных и других факторов, нормы, регламентирующие право наследования в различных государствах, принципиально разнятся, и поэтому унификация материально-правовых норм в данной сфере не только существенно затруднена, но и вообще вряд ли возможна. Подобные различия касаются основополагающих факторов: круга лиц, могущих претендовать на наследование по закону, формы завещательного распоряжения, прав и обязанностей наследополучателей и т.д.
Однако унификация коллизионных норм в рассматриваемой сфере МЧП представлялась актуальной еще в конце XIX - начале XX в., поэтому одними из первых международных соглашений, попытавшихся закрепить единообразное регулирование международных частно-правовых отношений, стали именно конвенции, посвященные вопросам наследственного права. В частности, в 1900 г. на Гаагской конференции были сделаны конкретные шаги по разработке конвенции о порядке разрешения коллизий в области наследования, основным принципом которой провозглашалось единство наследования на основе привязки к национальному закону наследодателя (что было подтверждено и позднее, на конференциях 1904, 1925, 1928 гг.), применяемого как к движимому, так и недвижимому имуществу. И хотя конвенция так и не вступила в силу, сам факт ее создания говорит о многом.
На смену феодальному отрицанию наследования после иностранца (фр. droit d"aubaine), в результате чего все имущество, принадлежащее иностранцу, после его смерти захватывалось местным феодалом, вместе с буржуазными революциями пришли окончательная отмена droit d"aubaine и уравнивание в правах иностранных наследодателей с отечественными гражданами (подданными).
Развитие коллизионного наследственного права в течение веков сводится, в сущности, к борьбе трех коллизионных начал: личного закона (гражданства или закона местожительства), закона места составления акта (завещания) и закона местонахождения вещи. Для наследственных отношений чрезвычайно важное значение имеет разделение вещей на движимые и недвижимые. Известное разграничение подходов к коллизионному регулированию на основе принципа местонахождения вещи применительно к недвижимостям и личного закона - в отношении движимого имущества, характерное для вещно-правовых отношений, сказывается и в наследственном праве. На основе такого разграничения можно провести соответствующую классификацию существующих в мире систем разрешения конфликтов законов в области регулирования наследственных отношений.
Это, во-первых, правовые системы, разделяющие наследственную массу на недвижимое и движимое имущество и соответственно этому подчиняющие наследование недвижимых вещей закону места их нахождения, а движимых - личному закону наследодателя. К государствам, которые их придерживаются, относятся Франция, Бельгия, Англия, США, КНР.
В отношении Китая следует сказать, что правовые подходы этого государства к решению коллизионных проблем наследования в течение последних десятилетий претерпели существенное изменение. С принятием Общих принципов гражданского права* и Закона о наследовании 1985 г.** традиционный метод разрешения коллизий, выраженный некогда в ст. 20 Советско-китайской консульской конвенции 1959 г. и устанавливающий, в частности, «национально-территориальный принцип» («движимое и недвижимое имущество, составляющее наследство наследодателя - гражданина одной Договаривающейся Стороны и находящееся на территории другой Договаривающейся Стороны, регулируется правом того государства, где находится такое имущество»), был заменен коллизионными нормами более общего характера, практикуемыми в большинстве стран мира, а именно - раздельного подхода и подчинения наследования в движимом имуществе закону постоянного места жительства (lex domicilii), а наследование в недвижимой собственности - закону места ее нахождения.
* Renmin Ribao/ Overseas ed., 17 April, 1986.
** См.: Вестник Государственного Совета КНР. 1985. 10 мая.
Во-вторых, системы регулирования наследственных отношений, которые исходят из единства наследственной массы и устанавливают применение общей для всех видов вещей коллизионной привязки - к закону гражданства наследодателя или его последнего места жительства. В числе применяющих их государств - Россия (закон последнего постоянного места жительства), Чехия (закон гражданства), Польша (закон гражданства), Монголия (закон постоянного места жительства), Венгрия (закон, который на момент смерти лица может считаться его личным законом), Австрия, Япония, Германия, Греция, Италия, Португалия, Египет, Сирия, Алжир и др.
Статья 16 Гражданского кодекса Алжира подчиняет наследование, содержание и форму завещания или иного распоряжения закону гражданства наследодателя, действующему на момент смерти лица. Эта норма, как пишет М. Иссад, берет свое начало в мусульманской традиции, согласно которой наследование включается в категорию личного статуса и в силу этого подчиняется закону гражданства. В шариате положение лица, включая его личные и имущественные отношения, определяются законом сообщества, к которому оно принадлежит.*
* Иссад М. Международное частное право. М., 1989. С. 153.
Привязка наследования к закону гражданства, будучи частью формально включенного в испанский Гражданский кодекс принципа определения широкого диапазона прав и статуса личности (ст. 9), рождает тем не менее немало различных проблем, в частности в случаях изменения гражданства. Исследователи испанского права (Бернд Хофманн и Антонио Ортис-Арсе) подчеркивают, что внесенные в ГК этой страны в 70-е гг. соответствующие дополнения направлены на учет региональных особенностей, действующих в стране. Например, в силу презумпции, что распоряжения, сделанные в завещании и завещательных документах, регулируются законом гражданства лица, действующим в момент составления завещания, в качестве действительных должны рассматриваться и так называемые «соглашения о наследовании», принятые в каталонском праве, но запрещенные в общем праве (ст. 658 и 1271.2 ГК Испании). В том что касается формы завещаний, то согласно ст. 11.2 ГК расширяется спектр правопорядков, которыми могут регулироваться вопросы формы выражения воли завещателя. Помимо закона гражданства, сфера которого, как видно из вышеприведенного, ограничена, применяется также и lex causae. Однако даже допуская эквивалентность форм и видов завещаний, наследственный статут (lex causae) может воспретить испанским гражданам, на которых распространяется действие общего права, составлять «принудительные завещания» или завещания через представителя за рубежом (ст. 699, 670, 733 ГК), а также исключить другие виды завещательных распоряжений, совершенных в Испании. В частности, иностранный наследственный статут как закон гражданства лица может, например, угрожать недействительностью завещаниям, которые составляются в определенной форме, специфически известной праву Испании (например олографическим завещаниям).
Устанавливая единую коллизионную привязку, согласно которой вся наследственная масса должна в принципе регулироваться одним правопорядком (правом одного государства), некоторые из перечисленных стран все же отводят здесь место и собственному закону. Это происходит в отношении недвижимой собственности, расположенной на их территориях. Например, российский и монгольский законы предусматривают императивное применение национального права в случаях, когда речь идет о содержании наследования, круге наследников, их правах и обязанностях, форме завещания и т.д., касающихся строений и другого недвижимого имущества, находящегося соответственно на территории РФ и МНР.
При определении закона гражданства законодательства некоторых стран используют довольно многозначные понятия и конструкции. Так, Закон Японии, касающийся применения законов вообще, 1898 г. (в редакции 1989 г.) указывает, что наследование подчиняется «отечественному закону» наследодателя (ст. 26). Что же подразумевается под этой категорией? Статья 28 специально посвящена ответу на данный вопрос. «В случае, если лицо обладает гражданством двух или более государств, таковым будет право страны, в которой это лицо имеет свое постоянное место жительства, либо, если такой страны не имеется, будет действовать право того государства, с которым данное лицо наиболее тесно связано. При этом предусматривается, что если одним из таких гражданств является японское гражданство, в качестве отечественного закона будет выступать право Японии».
Закон о международном частном праве Швейцарии в принципе предусматривает единую привязку к закону домициля наследодателя. Так, к наследованию после лица, имеющего последнее место жительства в Швейцарии, будет применяться швейцарское право, а к наследственным отношениям лица, последний домициль которого находится в иностранном государстве, должно приняться право, к которому отсылают коллизионные нормы страны его последнего места жительства (ст. 90, 91).
На позициях единой коллизионной привязки стоит и Кодекс Бустаманте. В соответствии с его ст. 144 «наследование по закону и по завещанию, в частности, круг наследников, объем их прав и действительность содержания завещательных распоряжений, регулируется, кроме отдельных случаев, личным законом наследодателя, вне зависимости от характера имущества и места, где оно находится».
В настоящее время, пока не принята третья часть Гражданского кодекса РФ, российские нормы, регулирующие наследственные отношения, представлены продолжающими свое действие Основами ГЗ Союза ССР и республик 1991 г. (разделом VI «Наследственное право» и разделом VII «Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров»), а также соответствующими статьями ГК РСФСР.
Проект третьей части ГК РФ закрепляет в известном смысле идентичные решения. Вместе с тем следует обратить внимание на некоторые детали, вносящие элементы существенных отличий. Например, ст. 1262 проекта, посвященная наследованию, выделяет институт наследования недвижимых вещей в особую категорию наследственных отношений: «наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится имущество»(п.3 ст. 1262). Причем в ней говорится не только о строениях и другом недвижимом имуществе, находящемся на территории РФ (СССР), как это зафиксировано в Основах 1991 г., а вообще о «недвижимом имуществе», что свидетельствует об отходе от общего принципа единства наследственной массы, свойственного прежнему регулированию. Указанное обстоятельство получило соответствующее выражение в общей коллизионной норме (п.1 ст. 1262): «Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства, поскольку иное не предусмотрено пунктами 2 и 3 настоящей статья (выделено мною. -Л.А.). Кроме того, отражая специфику российского права в части отнесения к категории недвижимого имущества и некоторых видов движимых вещей - транспортных средств (морских, воздушных и речных судов, а также космических объектов и т.д.), проект предусматривает, что наследование имущества, которое внесено в реестр в Российской Федерации, подчиняется российскому праву. Тем же правопорядком регулируется способность лица к составлению или отмене завещания, его форма, если завещается указанное имущество (п. 3 ст. 1262).
Модельный кодекс стран СНГ предлагает более развернутую регламентацию наследственных отношений. Так, в нем выделены специальные разделы: «Отношения по наследованию», «Наследование недвижимого имущества, подлежащего внесению в государственный реестр» и «Способность лиц к составлению и отмене завещания, форма завещания и акта его отмены». Кроме того, модельное регулирование исходит из двух возможностей подчинения наследственных отношений: праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства, с учетом иных норм, касающихся особых видов наследственного имущества (объектов недвижимой собственности), а также избранному самим наследодателем в завещании правопорядку государства, гражданином которого он является (ст. 1233). Аналогично этому выбор наследодателя между двумя правопорядками (законом постоянного места жительства или законом гражданства) распространяется и на вопросы определения способности лица к составлению и отмене завещания, а также его формы либо актов его отмены. При этом завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям места составления акта.

В российском законодательстве право, подлежащее применению к отношениям по наследованию, иными словами, статут наследования определен ст. 1224 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26.11.2001 №146-ФЗ//Собрание законодательства РФ. -2001.- №49.- Ст. 4552., согласно которой: отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

Из приведенного текста могут быть сделаны следующие выводы:

По российскому праву статутом наследования признается право страны последнего места жительства наследодателя;

Российское право исходит из двух статутов наследования: к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя, а к наследованию недвижимого имущества - право страны места нахождения этого имущества (lex rei sitae). Эти коллизионные нормы носят двусторонний характер. В то же время в отношении недвижимого имущества, внесенного в государственный реестр в Российской Федерации, установлена односторонняя коллизионная норма, поскольку в ней содержится отсылка к российскому праву. Это правило имеет практическое значение только для тех видов недвижимого имущества, которое, несмотря на его государственную регистрацию в России, может находиться вне российской территории (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты). Приведенный выше перечень согласно ст. 1207 ГК РФ является исчерпывающим. Из этого следует сделать вывод, что автотранспортные средства хотя и подлежат государственной регистрации в России, к недвижимому имуществу отнесены быть не могут.

Статутом наследования движимого имущества определяется решение целого ряда вопросов наследования движимости, в частности:

О возможных основаниях перехода имущества по наследству (наследственный договор, дарение на случай смерти и др.);

О составе наследства (об имуществе, которое входит в состав наследства);

О круге наследников по закону, очередности призвания их к наследованию и их долях;

О времени открытия наследства;

О круге лиц, которые не могут быть наследниками (в том числе о «недостойных» наследниках);

О свободе завещания и ее ограничениях;

О завещательном отказе, возложении и других обременениях, возлагаемых на наследников;

О возможности завещания имущества под условием;

О разделе наследства;

Об ответственности наследников по долгам наследодателя;

О наследовании выморочного имущества.

Раздел V части третьей ГК РФ, посвященный наследственному праву, устанавливает определенное изъятие из принципа применения к наследственным отношениям права места жительства наследодателя. Согласно ст. 1115, если постоянное место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, неизвестно или находится за пределами России, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого имущества.

В гражданских кодексах Армении (п. 1 ст. 1292), Белоруссии (ст. 1133), Казахстана (ст. 1122), Киргизии (ст. 1206), Узбекистана (ст. 1197) основным коллизионным принципом, определяющим право, регулирующее наследственные отношения, является применение «права страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства» (в ГК Армении - «последнее место жительства»).

Что касается наследования недвижимого имущества, то и в Модельном гражданском кодексе СНГ (ст. 1234) и в уже принятых кодексах названных государств эти отношения императивно подчинены «праву страны, где находится это имущество». При этом в ГК этих государств, за исключением ГК Армении, сделано изъятие для недвижимости, внесенной в соответствующем государстве в государственный реестр: отношения по наследованию такого имущества определяются правом данного государства.

Согласно Закону о международном частном праве Азербайджана 2000 г., отношения по наследованию определяются правом страны, где наследодатель постоянно проживал в последнее время, за исключением случаев, когда он в своем завещании выбирает право страны, гражданином которой он является. В отношениях по наследованию, связанных с лицами без гражданства, применяется право страны, где они постоянно проживают в последнее время, а в случае невозможности это установить, применяется право Азербайджана (ст. 29).

Согласно грузинскому Закону «О международном частном праве» коллизионные вопросы наследования решены исходя из применения права страны, к которой принадлежал наследодатель в момент смерти.

В отношении лица без гражданства применяется право страны, где лицо имело последнее обычное местонахождение. При отсутствии такового применяется право Грузии (ст. 55).

Согласно Минской конвенции 1993 г. (ст. 45) и Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 48) право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству государства, на территории которого находится это имущество, а право наследования иного имущества - по закону государства, на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Как отмечалось выше, такой же подход был применен при принятии части третьей ГК РФ.

Аналогичные положения содержатся в ряде договоров о правовой помощи, заключенных Россией не только со странами СНГ, но и с другими странами. Большинство договоров о правовой помощи России с другими странами предусматривают применяемые в отношении наследования движимого имущества права страны последнего постоянного места жительства наследодателя, а несколько договоров - права страны, гражданином которой был наследодатель (договоры с Болгарией, Венгрией, Вьетнамом, КНДР, Болгарией, Румынией). По договору с Польшей правовые отношения в области наследования движимого имущества регулируются законодательством той стороны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. Правовые отношения в области наследования недвижимого имущества регулируются законодательством стороны, на территории которой находится это имущество. Вопрос о том, какое наследственное имущество следует считать движимым, а какое недвижимым, решается в соответствии с законодательством стороны, на территории которой находится имущество (ст. 39).

Таким образом, отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено гражданским законодательством.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, - по российскому праву.

По российскому праву статутом наследования признается право страны последнего места жительства наследодателя.

Российское право исходит из двух статутов наследования: к наследованию движимого имущества должно применяться право последнего места жительства наследодателя, а к наследованию недвижимого имущества - право страны места нахождения этого имущества.

Основным коллизионным принципом, определяющим право, регулирующее наследственные отношения, является применение «права страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства».

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Глава 1. Общие положения наследования по закону в международном частном праве

1.1 Основные понятие наследования по закону

1.2 Коллизионные вопросы наследования по закону

1.3 Наследование по закону с иностранным элементом в Республике Беларусь

Глава 2. Очередность наследников в МЧП

2.1 Круг законных наследников в странах континентального права

2.2 Своеобразие законных наследников в странах анголо-саксонского права

2.3 Очередность наследников в мусульманском праве

Заключение

Список использованных источников

Введение

Наследственное право является одной из наиболее консервативных подотраслей гражданского права каждого государства. Оно отражает динамику идеи наследования, неразрывно связанной с идеей собственности. С древнейших времён было известно наследование по закону и по завещанию, которое претерпевало мало изменений в течение многих веков.

Актуальность выбранной темы исследования обусловлена увеличением количества споров, возникающих из наследственных отношений, осложненных иностранным элементом, что объясняется постоянным расширением всесторонних связей между государствами. Иностранный элемент в наследственных правоотношениях может проявляется в том, что наследодатель, все наследники или некоторые из них являются гражданами различных государств, проживают в разных странах, а также, если наследуемое имущество находится в другом государстве. Регулирование таких отношений в большинстве случаев требует выбора применимого права, что достигается посредством использования специальных коллизионных норм, которые являются центральной частью нормативного состава такой специфической отрасли права как международное частное право.

Новые требования перед юридической наукой ставит и современная правоприменительная практика в области наследственных отношений, что вызывает необходимость дальнейшего теоретического осмысления правового регулирования отношений по наследованию.

Тема исследования относится к числу мало изученных. Непосредственно изучением коллизионных вопросов в наследственном праве занимались такие авторы, как А.Л. Рубанов, А.Я. Сивоконь, Лe Ба Донг и др.

На сегодняшний день отдельные проблемы, связанные с коллизионным регулированием наследственных отношений международного характера, изучаются в основном в рамках международного частного права.

Существуют исследования посвящённые в основном изучению отдельных аспектов наследственных отношений в рамках отечественного законодательства (наследование по завещанию, очередности наследования по закону, правовым формам волеизъявления участников наследственных отношений и др.) или сравнительному анализу отечественного и зарубежного законодательства. К их числу относятся работы A.M. Байзигитовой, Я.А. Каминской, О.В. Кутузова, А.С. Михайловой, А.В. Никифорова, Г.Ю. Дорского и т.д.

В то же время в научной литературе отсутствуют комплексные исследования наследования по закону в рамках международного частного права. Актуальность и недостаточная разработанность отдельных вопросов в этой сфере общественных отношений определили выбор цели и задач исследования.

Объектом исследования являются подверженные международному частно-правовому регулированию общественные отношения в области наследования по закону.

Предметом исследования являются правовые категории и явления в конструкции коллизионного регулирования наследования по закону в международном частном праве.

Цель настоящего исследования - рассмотреть особенности наследования по закону в международном частном праве.

Поставленная цель определила следующие задачи исследования:

1) определить основные понятие наследования по закону в МЧП;

2) проанализировать коллизионные вопросы наследования по закону;

3) рассмотреть особенности правового регулирования Наследование по закону с иностранным элементом в Республике Беларусь;

4) охарактеризовать особенности очередности наследников в МЧП.

Теоретическую базу настоящего исследования составили труды таких юристов, как O. Иоффе, Ю.Х. Калмыкова, Покровского, А.А. Рубанова, В.И. Синайского, Е.А. Суханова, В.И. Серебровского, В.А. Тархова, Ю.К. Толстого, Р.О. Халфиной, З.И. Цыбуленко, Б.Б. Черепахина, Т.Д. Чепига, Г.Ф. Шершеневича, В.В. Безбаха, В.Н. Пучинского, Е.А. Васильева, В.П. Звеков, И.А. Зенин, В.С. Козлов, И.И. Лукашук, Г.В. Игнатенко, И.Б. Новицкого, И.С. Перетерского, А.А. Рубанов и др.

При написании работы был использован историко-сравнительный метод научно-исторического исследования, статистический и диалектический методы. В данной работе автор текста считает необходимым опираться на такие принципы научного исследования, как принцип историзма, принцип объективности и ценностный подход.

Глава 1. Общие положения наследования по закону в международном частном праве

1.1 Основные понятие наследования по закону

Наследственное право в объективном смысле - это совокупность норм, регулирующих отношения по переходу имущественных прав и обязанностей, а также личных неимущественных прав умершего к другим лицам .

Под наследственными правоотношениями (или наследованием) - понимается переход имущественных и некоторых личных неимущественных прав умершего лица (наследодателя) к иным лицам (наследникам) на основании и в порядке, установленном действующим гражданским законодательством.

Имущественные и некоторые личные неимущественные права, возникающие или возникшие из юридических отношений, в которые поставило себя лицо, не прекращаются и с его смертью. Они переходят на новое лицо, и, как правило, в том же объеме и качестве, в каком они возникли или должны были возникнуть у умершего лица. То есть новое лицо занимает в юридических отношениях умершего лица такое положение, которое соответствует положению умершего лица, как бы заменяя его.

Наследовании по закону - это наследование на условиях и в порядке, указанных в законе и не измененных наследодателем .

При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной очередностью.

Наследство (наследственная масса, наследственное имущество) - это имущественные и некоторые личные неимущественные права и обязанности наследодателя, которые не прекращаются с его смертью, а как одно целое переходят к наследникам на основании норм наследственного права .

Следует согласиться с Ю.К. Толстым, который помимо имущественных прав и обязанностей к наследству относит права и обязанности с неимущественным содержанием. Так, если унаследованы голосующие акции в акционерном обществе, то к наследнику переходит не только право на получение дивидендов, но и право на участие в управлении делами акционерного общества .

То же самое можно сказать и об авторском праве, в случае, если наследники, например, передают рукопись для опубликования издательству. Тем самым они осуществляют право на использование произведения и извлечения, связанных с этим имущественных выгод, а также разрешают обнародовать произведение путем его опубликования, что говорит об использовании ими личного неимущественного права наследодателя.

Из этого следует, что состав наследства нельзя сводить к одним лишь имущественным правам и обязанностям, а поэтому правильнее вести речь именно о наследстве или о наследственной массе, а не о наследственном имуществе, что, несомненно, сужает круг объектов наследственного правопреемства.

При наследовании по закону воля наследодателя в распределении наследства между наследниками не участвует, а права и обязанности наследодателя переходят к перечисленным в законе наследникам в соответствии с установленной очередностью. Под открытием наследства понимается наступление юридических фактов, с которыми закон связывает возникновение права наследования.

По общему правилу, местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, то есть место, где он постоянно или преимущественно проживал. Место жительства следует отличать от места пребывания, которым является гостиница, санаторий, дом отдыха, пансионат, кемпинг, туристическая база, больница, другое подобное учреждение, где гражданин проживал временно .

Что касается состава наследственного правоотношения, то его образуют те элементы, из которых это правоотношение складывается. К ним относятся его субъекты, содержание и предмет (объект) .

Субъектами наследственных правоотношений являются наследники

Наследниками могут быть физические лица, указанные в завещании или в законе и находящиеся в живых в день открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства дети. Эти лица являются правопреемниками наследодателя. При этом закон не ограничивает круг наследников дееспособностью, по возрасту, отношением к гражданству какой-либо страны.

Наследником может быть и государство. В том случае если отсутствуют наследники по закону и по завещанию, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все наследники отстранены от наследования, а также если никто из наследников не принял наследства, либо все наследники отказались от наследства без указания, в чью пользу происходит отказ, то имущество умершего будет считаться выморочным и перейдет в порядке наследования по закону в собственность государства.

Наследование по праву представления - это особый порядок призвания к наследованию наследников по закону. Наследники призываются к наследованию по праву представления при условии, что их предок, который был бы призван к наследованию по закону после смерти наследодателя, умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем .

Несмотря на то, что наследственные отношения возникают по поводу имущества (в широком смысле этого слова), которое было «создано» наследодателем, возможно с немалой долей его труда и стараний, и в его отсутствии, наследование было бы невозможно, сам наследодатель субъектом наследственного правоотношения не является, поскольку его нет в живых, вследствие чего он лишился правоспособности, а вместе с нею и возможности быть субъектом в каком-либо конкретном правоотношении. Как известно правоспособность физического лица возникает с момента рождения и утрачивается в момент смерти.

Закон допускает призвание к наследованию не только живых граждан, но и тех, кто были зачаты при жизни наследодателя и родились живыми после открытия наследства, то есть уже после смерти наследодателя. В свою очередь юридические факты (события и действия), могут вызвать изменения в субъектном составе. Это и смерть наследника, не успевшего принять наследство, и его отказ от наследства, причем как без указания, так и с указанием лица, в пользу которого происходит отказ, и призвание к наследованию наследников последующих очередей либо под назначенного наследника и многие другие.

Институт недостойных наследников имеется в наследственном праве большинства государств, но основания признания наследников недостойными имеют свои отличия. Если основания, порочащие лицо как наследника, проистекают из его политических, религиозных убеждений, то они должны отбрасываться правоприменительными органами как противоречащие публичному порядку.

Дела, связанные с наследованием по праву представления и по праву наследственной трансмиссии имеют значительный удельный вес среди наследственных дел в сфере международного частного права.

Например, в Англии (также как и в Беларуси) право представления распространяется на внуков, правнуков наследодателя, на детей полнородных и не полнородных братьев и сестер наследодателя (племянников и племянниц), а также на детей полнородных и не полнородных дядей и тетей наследодателя (двоюродных братьев и сестер). Различие в данном случае состоит в том, что в Республики Беларусь полнородные и не полнородные родственники наследодателя являются наследниками одной очереди, а в Англии полнородные родственники наследодателя отстраняют от наследования не полнородных.

Как отмечает А.В. Алешина, в российском законодательстве предусмотрено положение о том, что потомки лиц, признанных недостойными наследниками, не могут наследовать по праву представления .

В наследственных отношениях зачастую может возникнуть ситуация, когда после открытия наследства, призванное к наследованию лицо, не приняв и не отказавшись от его принятия в установленный срок, умрет, право наследования переходит к его собственным наследникам (институт наследственной трансмиссии).

Наследственная трансмиссия не возникает в случае одновременной смерти лиц, имеющих право наследовать друг после друга. В этом случае наследство открывается после смерти каждого из них.

Наследственную трансмиссию следует отличать от тех случаев, когда наследник, призванный к наследованию, успел принять наследство (путем подачи нотариусу соответствующего заявления либо фактически, например, проживал совместно с наследодателем и вступил во владение и пользование его имуществом), но сам умер не оформив своего права на него (не получив свидетельство о праве на наследство). При этом наследственное имущество уже считается принадлежавшим данному наследнику и после его смерти к его наследникам переходит не право на принятие наследства, а само наследственное имущество.

Среди наследников по закону выделяется особая категория наследников, за которыми независимо от содержания завещания наследодателя закрепляется определенная доля в наследстве. Эта доля получила название обязательная, поскольку определенные наследники, за исключением недостойных, не могут быть лишены права наследования. К таким лицам относят несовершеннолетних и нетрудоспособных детей наследодателя, нетрудоспособных супругов и родителей, а также нетрудоспособных иждивенцев наследодателя.

1.2 Коллизионные вопросы наследования по закону

В международной форме коллизионный метод реализуется посредством закрепления специальных норм по наследованию в международных договорах, чаще всего - в договорах о правовой помощи.

Перечень универсальных международных соглашений по вопросам наследования невелик. К ним можно отнести Гаагскую конвенцию о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений 1961 г. , Гаагскую конвенцию относительно международного управления имуществом умерших лиц 1973 г. , Гаагскую конвенцию о праве, применимом к имуществу, распоряжение которым осуществляется на началах доверительной собственности, и о его признании 1985 г. , Гаагскую конвенцию о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества 1989 г.

Благодаря коллизионным нормам международное частное право выделилось в самостоятельную область права, находящуюся в национальной системе права отдельного государства. Однако коллизионные нормы ограничиваются лишь указанием на тот правопорядок, в котором следует искать ответы применительно к возникшим отношениям. В то же время право каждого государства состоит из материальных норм, т. е. норм, в которых содержится ответ на вопрос, какие правовые последствия возникают в связи с тем или иным юридическим фактом.

Таким образом, целью коллизионной нормы является нахождение правопорядка, при помощи которого отношение было бы урегулировано наиболее справедливо и эффективно. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей. Первая ее часть называется объемом -- в этой части коллизионной нормы говорится о соответствующем правоотношении, к которому она применима. Вторая часть коллизионной нормы носит условное название коллизионной привязки -- это указание на закон (правовую систему), который подлежит применению к данному виду отношений.

Правовая природа наследования в различных правовых системах трактуется по-разному. В странах, принадлежащих к романо-германской правовой системе, наследование понимается как универсальное правопреемство, то есть переход к наследникам прав и обязанностей наследодателя в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент. Для стран англо-американской системы права характерно не преемство в правах и обязанностях, а ликвидация имущества наследодателя, в процессе которой осуществляется сбор причитавшихся ему долгов, оплата его долгов и т.д. Наследники имеют право на чистый остаток.

Наследование по закону имеет место тогда, когда завещание отсутствует, отменено завещателем, признано недействительным или согласно завещанию наследуется определенная часть наследственной массы, а также, в случае, когда существуют лица, имеющие право на обязательную долю в наследстве и, если наследник по завещанию отказался от наследства и т.д.

Наследование по закону также имеет место в случае, если наследник по завещанию отказался от наследства либо был признан недостойным наследником.

Дееспособность всех категорий наследников по закону не имеет никакого значения. В отличие от наследования по завещанию наследовать по закону могут только граждане, а юридические лица, различные международные организации и т.д. к наследованию по закону призываться не могут. Исключением является государство, которое наследует выморочное имущество, т.е. имущество, оставшееся по каким-либо причинам без наследников .

В коллизионном праве большинства стран единственным или основным статутом наследования является личный закон наследодателя - закон страны его гражданства или домицилия. Статут наследования (lexsuccessionis) определяет решение как общих вопросов наследования (основания перехода имущества по наследству, состав наследства, условия открытия наследства, круг лиц и др.), так и специальных вопросов, касающихся наследования по определенным основаниям: на основании закона, по завещанию, в порядке наследственного договора и т.д. Статутом наследования определяются как общие правила наследования, так и специальные правила о наследовании отдельных видов имущества - земли, банковских вкладов, исключительных прав и т.д.

Когда отдельные вопросы наследования неодинаково закреплены в праве различных государств, возникают коллизии законодательств в области наследственного права. Например, в процессе наследования по закону возникают коллизии, связанные с определением круга законных наследников, их очередности. В других странах круг наследников может быть более широким или более узким, может не быть деления наследников на очереди.

Еще одну группу составляют коллизионные ситуации, появляющиеся из-за различий, которые существуют в сфере внутригосударственного правового регулирования наследования движимого и недвижимого имущества. Коллизионные явления возникают и в момент перехода наследственного имущества по праву представления и по праву наследственной трансмиссии.

Решение этих проблем требует ответа на вопросы о праве, которое подлежит применению. При решении коллизионных вопросов наследования в мировой практике чаще всего используются следующие коллизионные привязки: личный закон наследодателя (его гражданство или домицилий); закон места нахождения наследственного имущества; закон места смерти наследодателя.

Открытие наследства представляет собой юридический факт, в силу которого возникают наследственные правоотношения. В большинстве стран мира такими юридическими фактами являются смерть гражданина или объявление судом гражданина умершим.

В праве стран континентальной Европы временем открытия наследства является день, когда гражданин фактически умер, тогда как в США применяется понятие не «день открытия наследства», а «момент открытия наследства», т.е. день, час и минута.

В праве Европы и России, при определении времени открытия наследства не учитывается тот временной разрыв, который может быть между смертями, последовавшими друг за другом, но в один и тот же день. Иными словами, разница во времени, исчисляемая часами и минутами, когда она имела место в пределах одного и того же дня, при определении момента смерти во внимание не принимается. При таком подходе может быть и так, что лица, которые умерли один в 23 ч. 55 мин., а другой в 00 ч. 05 мин. следующего дня, будут считаться умершими не в один день и будут наследовать после друг друга, а лица, между смертями которых куда больший временной разрыв, - умершими в один день и к наследованию после друг друга не призываются

Имущество умершего по праву наследования переходит к государству, если нет наследников ни по закону, ни по завещанию, либо ни один из наследников не принял наследства, либо все наследники лишены завещателем наследства. Согласно российскому законодательству выморочное имущество переходит к государству как наследнику. Почти во всех зарубежных странах предусмотрено, что имущество в подобных случаях поступает в казну, однако в некоторых из них, например во Франции, Австрии, США, имущество переходит государству не "по праву наследования", а "на правах оккупации" - как оставшееся без наследников бесхозяйное имущество. Обращение к праву "оккупации" влечет поступление бесхозяйного имущества в казну государства, на территории которого оно находится, исключая тем самым передачу его иностранному государству, претендующему на это имущество по праву наследования. Если же законодательство, к которому отсылает коллизионная норма, рассматривает переход имущества к государству как наследование, имущество переходит к государству, праву которого подчинено наследование .

Так, в США, Австралии, Великобритании и других странах англосаксонской системы для недвижимого имущества действует закон места нахождения вещи, а для движимого наследственного имущества - закон места жительства наследодателя.

Для романо-германской системы более распространенной является коллизионная привязка к праву страны гражданства наследодателя (статут наследования). Например, абз. 1 ст. 25 Вводного закона к Германскому гражданскому уложению устанавливает принцип гражданства наследодателя в момент смерти как для движимого, так и для недвижимого имущества. Такое положение характерно для Испании, Греции, Италии и некоторых других стран .

Подводя итог можно говорить о том, что во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения. Так, в договорах о правовой помощи, заключенных с другими странами, установлено, что право наследования движимого имущества регулируется законодательством той договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент своей смерти, а право наследования недвижимого имущества - законодательством той стороны, на территории которой находится имущество.

Наиболее распространёнными критериями коллизионных привязок в сфере наследования по закону являются: закон гражданства наследодателя; закон последнего места жительства; закон обычного (основного) места пребывания; закон места нахождения имущества; закон национального режима.

Следует выделить следующие группы коллизионных формул-привязок в сфере регулирования наследования с иностранным элементом:

· коллизионное регулирование наследования осуществляется на началах сочетания принципов территориальности и гражданства, что включает в себя следующие компоненты;

· наследование имущества граждан по принципу гражданства;

· наследование имущества, находящегося на территории государства, по законам этого государства;

· наследование имущества иностранцев по закону последнего места жительства наследодателя;

· критерий гражданства наследодателя. К таким странам относятся Германия, Австрия, Швеция, Япония, Греция, Сирия, Португалия и некоторые другие;

· критерий закон последнего места жительства наследодателя, исходя из того, что жизнь современного человека повышает его мобильность, способность менять место жительства и место пребывания. Отсюда презумпция, что в последнем месте жительства наследодателя находится его основное движимое имущество (Россия, Республика Беларусь, Франция, Великобритания, Румыния, Бельгия, Швейцария, США, Китай и др.)

Ни один из критериев коллизионных привязок не является универсальным и не обеспечивает единства права, подлежащего применению в отношении наследования, отслонённого иностранным элементом.

Во многих странах мира предусматривается возможность прямо или косвенно подчинить наследование недвижимости национальному праву, независимо от используемой в международном частном праве соответствующего государства коллизионной привязки.

Причём это характерно также для тех стран, которые не используют в национальном гражданском праве деление вещей на движимые и недвижимые.

1.3 Наследование по закону с иностранным элементом в Республике Беларусь

В соответствии со ст.1093 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК )право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании Конституции Республики Беларусь, ГК, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и непротиворечащих законодательству Республики Беларусь международных обычаев. Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право, наиболее тесно связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом.

Нормы национального наследственного права сосредоточены в пяти главах ГК (гл. 69-73 (ст. 1031-1092) ). К специальным актам в этой сфере относятся: Закон Республики Беларусь «О нотариате и нотариальной деятельности» ; постановление Пленума Верховного Суда Республики Беларусь «О некоторых вопросах применения судами законодательства о наследовании» . В Главе 75 «Коллизионные нормы» ГК вопросам наследования с иностранным элементом посвящено три статьи в параграфе 8 (ст.1133-1135) .

Проблемы наследственных отношений с иностранным элементом, в которых участвуют белорусские граждане, могут быть решены с помощью механизмов правовой помощи. В договорах о правовой помощи есть соответствующие положения. В частности, часть пятая Кишинёвской конвенции 2002 г. «Наследование» (ст. 47-53) подробно регулирует наследственные отношения между лицами государств-участников .

Республика Беларусь не участвует в Гаагских конвенциях по вопросам наследственных отношений с иностранным элементом.

В некоторых договорах о правовой помощи правила компетенции дифференцируются в зависимости от того, осуществляется наследование по закону или по завещанию. В Республике Беларусь и зарубежных странах наследование возможно как по закону, так и по завещанию. При этом наследование по закону имеет место, когда завещание отсутствует либо определяет судьбу не всего наследства, а также в иных случаях, установленных ГК и принятыми в соответствии с ним иными актами законодательства.

Коллизии наследования в Республике Беларусь решаются на основании ст. 1133 Гражданского кодекса Республики Беларусь, согласно которой отношения по наследованию определяются по праву той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Отступление от нее возможно, если наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, регулируется по белорусскому праву(ст. 1134 Гражданского кодекса Республики Беларусь).

Белорусское законодательство не устанавливает каких-либо ограничений в отношении получения белорусскими гражданами наследства из-за границы. Защита наследственных прав белорусских граждан за рубежом возложена на консулов и регулируется положениями консульских конвенций. Белорусские граждане имеют право на получение наследственного имущества, если наследование открывается за рубежом. Право наследования возникает на основе иностранного закона, соответственно, белорусские граждане признаются наследниками по праву того государства, которое применяется к наследственному статуту.

Право белорусских граждан выступать наследниками определенной очереди при наследовании по закону и на получение наследственной доли в случае открытия наследства за границей определяется по закону иностранного государства и ни в какой степени не может зависеть от установлений белорусского законодательства.

Согласно статья 1056. Гражданского кодекса Республики Беларусь:

1. Наследники по закону призываются к наследованию в порядке очередности, предусмотренной статьями 1057 -- 1063 ГК.

Наследники одной очереди наследуют в равных долях, за исключением наследников, наследующих по праву представления (статья 1062).

2. При наследовании по закону усыновленный и его потомство, с одной стороны, и усыновитель и его родственники -- с другой, в полной мере приравниваются к родственникам по происхождению (кровным родственникам).

3. Усыновленный и его потомство не наследуют по закону после смерти родителей усыновленного и других его родственников по происхождению, а родители усыновленного и другие его родственники по происхождению не наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства, за исключением случаев.

4. В случаях, когда в соответствии с Кодексом о браке и семье Республики Беларусь усыновленный по решению суда сохраняет права и обязанности по отношению к одному из родителей и другим родственникам по происхождению, усыновленный и его потомство наследуют по закону после смерти этих родственников, а последние наследуют по закону после смерти усыновленного и его потомства.

5. Наследники по закону каждой последующей очереди получают право на наследование в случае отсутствия наследников предыдущей очереди, устранения их от наследства, непринятия ими наследства либо отказа от него.

6. Правила ГК об очередности призвания наследников по закону к наследованию и о размере их долей в наследстве могут быть изменены нотариально удостоверенным соглашением заинтересованных наследников, заключенным после открытия наследства. Такое соглашение не должно затрагивать прав не участвующих в нем наследников, а также наследников, имеющих право на обязательную долю.

Наследственные права иностранных граждан в Беларуси в отношении самой способности получить иностранным гражданином наследство не отличаются от прав на наследование граждан Республики Беларусь. Никаких ограничений гражданской правоспособности иностранных граждан в области наследования не существует. Они могут, как осуществить свои права в получении наследства, так и распорядиться своим имуществом в Беларуси на случай смерти. Лицо любого гражданства согласно внутреннему законодательству Республики Беларусь вправе завещать любому лицу и любого гражданства своё движимое и недвижимое имущество, аналогично лицо любого гражданства, так же как и гражданин Республики Беларусь имеет право наследовать оставшееся в Беларуси имущество.

В Республике Беларусь и странах СНГ право на принятие наследства может быть реализовано двумя способами: формальным и фактическим.

При принятии наследства с иностранным элементом надо учитывать, что сроки принятия наследства в разных странах отличаются. Для стран СНГ характерен 6 месячный срок для принятия наследства и отказа от него.

Консульский устав Республики Беларусь, утвержденный Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.1996 г. (ред. от 20 июня 2014 г) в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследства (наследственных прав белорусских граждан) с соблюдением законодательства страны пребывания .

Консул принимает меры по охране наследственного имущества, оставшегося после смерти гражданина Республики Беларусь за границей. Если такое имущество полностью или частично состоит из скоропортящихся предметов, а также при чрезмерной стоимости их хранения консул имеет право продать это имущество и направить полученные деньги по принадлежности.

Консул незамедлительно сообщает Министерству иностранных дел Республики Беларусь все известные ему сведения о наследстве, открывшемся в пользу граждан Республики Беларусь, и о возможных наследниках.

Консул имеет право принимать наследственное имущество для передачи наследникам, находящимся в Республике Беларусь, может принимать на хранение деньги, ценности, ценные бумаги и документы, принадлежащие гражданам Республики Беларусь .

Консул имеет право представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали ведения своего дела какому-нибудь лицу.

Консул выполняет другие функции, касающихся наследования: он принимает меры к охране наследственного имущества, выдает свидетельства о праве наследования, принимает меры по охране наследственного имущества, находящегося на территории его консульского округа или в целом государства пребывания.

Имущество белорусского гражданина, умершего за границей, при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону, и по каким-то причинам не было составлено завещание, или завещание составлено, но было признано недействительным. По белорусским законам в этих случаях имущество переходит к государству как наследнику.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам, чаще всего выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 46) и Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое - государству, на территории которого оно находится.

Таким образом, в случае осложнения наследственных отношений иностранным элементом их регулирование осуществляется материально-правовыми и коллизионными нормами. В первую очередь применению подлежат нормы международных договоров, в которых участвует Республика Беларусь, и потом, субсидиарно - нормы национального законодательства нашей страны.

Подводя итог данной главы можно сделать следующие выводы.

Основным источником регулирования вопросов наследования с иностранным элементом в современных условиях является национальное законодательство государств, универсальные международные конвенции в области наследования и двухсторонние международные договора. Ученые выделяют три вида иностранного элемента: субъект, объект и юридический факт.

Иностранный элемент в наследственных отношениях проявляется в том, что наследодатель, все наследники или некоторые из них могут быть гражданами различных государств, проживать в разных странах, а также наследуемое имущество может находиться в разных государствах.

При определении статута наследования коллизионная норма может отсылать к праву страны последнего места жительства наследодателя, страны местонахождения наследственного имущества, страны гражданства наследодателя.

Глава 2 . Очередность наследников в МЧП

2.1 Круг законных наследников в странах континентального права

Наследственное право разных государств имеет существенные отличия, связанные со спецификой формирования наследственных отношении, на которые оказывали влияние национальные, религиозные и правовые особенности конкретного государства. Мировые правовые системы традиционно делятся на континентальную и англосаксонскую системы права (которую также называют англо-американской или системой общего права). В первую систему права включаются страны континентальной Европы (Германия, Франция, Италия, Швейцария, Польша и др.). Во вторую -- Англия, США Канада, Австралия и ряд других стран, в которых наследственные отношения регулируются, помимо законов, и судебными прецедентами .

Зачастую наследственное законодательство континентальной Европы делится на романскую и германскую системы. К романской системе относят в первую очередь наследственное право Франции, которое оказало непосредственное влияние на законотворческий процесс в Италии, Бельгии и некоторых других, в том числе неевропейских, странах (преимущественно бывших латиноамериканских и африканских колониях). Германскую правовую ветвь возглавляет право Федеративной Республики Германии, которое сохранило обычаи, действовавшие до рецепции в области наследования .

Во Франции очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю все возможные наследники подразделяются на «разряды»(или, как в российском законодательстве - «очереди»). К первому разряду относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде доказываются восходящие родственники (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка ит. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-йстепени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.) .

Французскому праву известно понятие "права представления", однако не только для внуков и правнуков наследодателя, но, кроме того, и для племянников и иных нисходящих родственников братьев и сестер.

Во Франции очередность призвания к наследованию зависит от близости кровного родства к наследодателю. По этому показателю все возможные наследники подразделяются на «разряды»(или, как в российском законодательстве - «очереди»). К первому разряду относятся нисходящие наследники (дети, внуки, правнуки и т. д.). Второй разряд - родители наследодателя и их нисходящие (т. е. братья, сестры, племянники наследодателя и т. д.). В третьем разряде оказываются восходящие родственники (кроме родителей), т. е. дед, бабка, прадед и прабабка ит. д. К заключительному, четвертому, разряду отнесены боковые родственники вплоть до 6-йстепени родства (двоюродные братья и сестры, тетки, дяди и пр.) .

В Германии и Швейцарии очередность призвания лиц к наследованию устанавливаются по парантеллам. Система парантелл исторически восходит к Модальному праву Германии. Парантеллу составлял восходящий родственник наследодателя вместе со своими нисходящими (например, отец наследодателя, братья и сестры наследодателя, племянники наследодателя, внучатые племянники наследодателя и т.д.). Система парантелл представлена правом ФРГ, Австрии, Швейцарии .

Следует указать, что сам термин «парантелла» немецкому законодателю неизвестен, вместо него употребляется термин «очередь» (Ordnung). В германском праве наследники распределяются по очередям-парантеллам следующим образом (§ 1924-1931 ГГУ): первая парантелла -- потомки наследодателя; вторая парантелла -- родители наследодателя и их потомки: третья парантелла -- дед и бабка наследодателя и их нисходящие родственники; четвертая парантелла -- прадеды, прабабки наследодателя и их нисходящие родственники; пятая и следующие парантеллы -- прапрадеды и прапрабабки наследодателя и их нисходящие родственники. Закон не устанавливает препятствий к формированию и дальнейшего числа парантелл. Каждая парантелла призывается к наследованию лишь при отсутствии родственников предшествующей парантеллы.

Законодательство ФРГ не ограничивает число парантелл, призываемых к наследованию, в результате чего наследниками по закону могут стать самые дальние родственники. В отличие от этого, в Швейцарии круг наследников по закону ограничен первыми тремя парантеллами. Родственники, входящие в состав четвертой парантеллы (прадеды, прабабки и их нисходящие), получают лишь узуфрукт на имущество наследодателя. Право собственности на имущество в этом случае переходит к государству Переживший супруг пользуется в Германии и Швейцарии значительно более широкими наследственными правами, чем во Франции. Не будучи включен ни в одну из парантелл, он тем не менее призывается к наследованию наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл, устраняя от наследования всех остальных. Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на четверть имущества, со второй парантеллой -- на половину в ФРГ и на четверть в Швейцарии; с третьей парантеллой -- на половину имущества. В Швейцарии переживший супруг может выбрать между правом собственности на указанную часть имущества и узуфруктом на имущество в большом размере Узуфрукт может быть превращен в пожизненную ренту .

Закон Болгарии о наследовании включает в круг наследников по закону всех родственников по прямой линии и до шестой степени родства по боковой. Наследники призываются к наследованию в порядке, установленном законом. Это в первую очередь дети наследодателя, а при их отсутствии - их нисходящие. Родители наследодателя призываются к наследованию при отсутствии нисходящих родственников. Если после смерти наследодателя остались только восходящие родственники второй или более отдаленных степеней, то они и призываются к наследованию. Следующая очередь наследников - братья и сестры. Если не осталось восходящих родственников второй или более отдаленной степени, братьев и сестер либо нисходящих родственников, к наследованию призываются родственники по боковой линии до шестой степени родства включительно. При этом более близкий по степени родства наследник исключает наследника более отдаленной степени родства. Переживший супруг наследует вместе с той очередью наследников, которая призывается к наследованию .

Система очередности призвания наследников к наследованию по закону, аналогичная болгарской, установлена и в других законодательных системах. Согласно ст. 931 ГК Польши в первую очередь к наследованию призываются дети наследодателя и переживший супруг; при отсутствии нисходящих родственников наследодателя наследуют супруг, родители, братья и сестры наследодателя; если нет нисходящих родственников, родителей, братьев и сестер и их нисходящих, все имущество наследует супруг; при отсутствии нисходящих родственников наследодателя и супруга наследниками являются родители, братья и сестры и их нисходящие родственники. При наличии детей супруг наследует не менее 1/4 наследственной массы. Единственным наследником супруг признается только в случае, когда отсутствуют нисходящие наследодателя, его родители, братья и сестры .

Весьма существенно отличается регулирование вопросов перехода наследственного имущества и ответственности по долгам наследодателя законодательством западных стран континентальной Европы по сравнению с англо-американским правом.

Переход права собственности на наследственное имущество от наследодателя к наследнику происходит в ФРГ, Швейцарии и Франции в момент смерти и непосредственно (минуя промежуточные звенья). При этом никаких действий по принятию наследства наследнику совершать не надо. По французскому праву отказ от наследства может быть совершен в течение максимального давностного срока (30 лет) путем подачи заявления, регистрируемого в канцелярии суда. Допускается отказ от наследства в пределах конкретного срока и законодательством ФРГ и Швейцарии .

В странах континентальной Европы вопрос решается, по общему правилу, иначе: ответственность наследников перед кредиторами наследодателя не ограничена, т. е. действует и за пределами актива наследственного имущества.

Однако такой ответственности можно и избежать. Так, во Франции наследник будет отвечать по долгам наследодателя только в рамках актива, если примет наследство с условием составления описи имущества. Лица, получающие наследство в ФРГ, могут требовать установления так называемого управления наследством либо открытия конкурса. Не вдаваясь в подробности можно сказать, что оба этих способа гарантируют наследникам ответственность только в пределах актива .

В Швейцарии также возможно применение двух способов: либо как и во Франции, принятие наследства с условием составления описи наследственной массы, либо проведения ее ликвидации с погашением за счет вырученных средств долгов и передачей оставшейся суммы наследникам.

Если по белорусскому законодательству ответственность наследников всегда долевая (во Франции - так же), то в ФРГ и Швейцарии, как правило, солидарная. наследование международный частный беларусь

В зарубежном праве наследственные права детей умершего регламентируются несколько иначе. В частности, французское законодательство вплоть до последнего времени существенно ограничивало наследственные права детей, рожденных вне брака. Так, до принятия Закона от 3 января 1972 г. N 72-3 внебрачный ребенок мог претендовать на наследство лишь после определенной линии - отца, матери, своих братьев и сестер. Считалось, что он не имеет ни деда, ни бабушки, ни дяди, ни тети, ни племянниц и т.д. Внебрачный ребенок, происходящий от супружеской измены, вообще не мог претендовать на наследство после своих отца и матери. Закон предоставлял ему лишь алименты, которых он не мог к тому же истребовать, если отец или мать обучили его какому-либо ремеслу. С принятием Закона 1972 г. внебрачные дети были приравнены к детям, рожденным в браке, в отношении наследства отца, матери, других восходящих родственников, а также братьев и сестер .

Наконец, существенные изменения в аспекте имущественных прав внебрачных детей были внесены в ФГК Законом от 4 июля 2005 г. N 2005-759, вступившим в силу 1 июля 2006 г. В соответствии со ст. 309 ФГК, в редакции упомянутого Закона, "все дети, чье происхождение законным образом установлено, имеют в отношениях со своим отцом и своей матерью одинаковые права и обязанности. Они становятся членами семьи каждого из родителей". При этом согласно ст. 310.1 ФГК происхождение устанавливается в силу закона, в силу добровольного признания гражданского состояния ребенка или ввиду признания его общественностью, подтвержденного специальным актом. Оно может быть также установлено по решению суда .

В отношении усыновленных детей французский закон устанавливает прежде всего, что усыновленный перестает принадлежать к семье своих кровных родственников, кроме случаев, когда один супруг усыновляет ребенка другого супруга (ст. 356 ФГК). Следовательно, усыновленный ребенок не имеет права наследовать после своих кровных родственников.

В германском праве уравнивание наследственных прав внебрачных детей и детей, рожденных в браке, также получило законодательное закрепление сравнительно недавно - после принятия в 1997 г. специального Закона "О наследственном равноправии" (усыновленные дети были уравнены в правах с законнорожденными в 1977 г.). До вступления в силу этого акта наследование внебрачными детьми имело некоторые особенности .

Так, внебрачный ребенок, которому исполнился 21 год, но не исполнилось 27 лет, имел право потребовать от отца предварительной денежной компенсации наследства. Сумма компенсации составляла тройной размер содержания, которое отец должен был в среднем выплачивать своему ребенку ежегодно за последние пять лет, когда ребенок имел право на полное содержание. Если отец в силу своих профессиональных возможностей, имущественного положения и с учетом иных своих обязательств не был в состоянии выплатить ребенку причитающуюся сумму или если таковая являлась весьма незначительной для ребенка, то размеры компенсации должны были составлять приемлемую сумму - не менее однократного и не более двенадцатикратного размера денежного содержания. Эти требования погашались истечением срока давности в три года после того, как ребенку исполнится 27 лет. Указанные положения сохраняют свое действие и после вступления в силу Закона "О наследственном равноправии" в случаях, если наследодатель умер до 1 апреля 1998 г. или до этого времени компенсация наследства не была полностью выплачена .

По степени близости к наследодателю с его нисходящими конкурирует переживший супруг. Он может быть включен в одну из очередей наследников, как это имеет место, например, в РФ или Польше (ст. 1150 ГК РФ; ст. 931 ГК Польши), или может призываться к наследованию наряду с соответствующей очередью ("скользящая", или "плавающая", очередь). При этом его доля в имуществе зависит от того, какая очередь (разряд, парантелла) призывается совместно с ним к наследованию: чем отдаленнее класс призываемых лиц, тем больше доля пережившего супруга. В частности, в германском праве переживший супруг не включается ни в одну из парантелл. Он наследует наряду с родственниками, входящими в состав первых трех парантелл. Если переживший супруг призывается к наследованию вместе с первой парантеллой, то он имеет право на 1/4 имущества; со второй парантеллой - на 1/2 (в Швейцарии - 1/4); с третьей парантеллой - на 1/2 доли имущества, приходящейся на наследников (деда и бабку наследодателя). При отсутствии родственников, входящих в первые три парантеллы, переживший супруг наследует имущество в полном объеме .

Подводя итог можно сделать вывод, даже поверхностный обзор законодательных решений позволяет недвусмысленно заключить, что присутствующее в различных национальных правовых системах распределение законных наследников по категориям и последовательность этих категорий в аспекте призвания их к преемству в имуществе умершего не совпадают. Однако при анализе содержания конфликтов законов в сфере материально-правового регулирования наследования ограничиться лишь указанной констатацией было бы неверно.

Характеризуя соответствующие законоположения, следует особо отметить, что в праве разных государств не одинаков наследственно-правовой статус тех субъектов, которые относятся к одной и той же категории наследников. Именно на последнем обстоятельстве следует остановиться подробнее, так как оно позволяет наиболее четко выявить основу возникновения коллизий в области материально-правового регулирования наследования по закону.

Так, практически все континентальные правовые системы при классификации кровных родственников наследодателя как имеющих право на его имущество на первом месте называют нисходящих умершего, прежде всего детей. При этом наследственные права данной категории наследников в одних государствах основаны лишь на биологическом происхождении от наследодателя, в то время как в других поставлены в зависимость от того, был ли ребенок рожден в браке или вне брака, а также является он родным или усыновленным ребенком умершего.

...

Подобные документы

Основные аспекты и значение наследования в международном праве, его понятие и сущность. Универсальное правопреемство. Наследование по завещанию, по закону. Наследственные права иностранцев в Российской Федерации и российских граждан за границей.

курсовая работа , добавлен 28.09.2008


Правовое регулирование наследования по завещанию в международном частном праве. Определение коллизионных норм наследования: позитивных, негативных и мобильных конфликтов в национальных правовых системах. Принципы положения о приобретательской давности.

контрольная работа , добавлен 13.09.2011


Понятие наследования, переход имущества умершего наследователя к другим лицам в порядке универсального правопреемства. Наследование по завещанию, по закону. Приобретение наследства, отказ от него, охрана наследства, свидетельство о праве на наследство.

реферат , добавлен 08.04.2009


Общие положения наследования по закону в российском гражданском праве. Понятие и правовое регулирование наследования по закону. Наследование в порядке очередности. Особенности наследования по закону. Право супругов и иждивенцев при наследовании по закону.

курсовая работа , добавлен 03.06.2012


Общие положения наследования по закону в гражданском праве РФ. Особенности правового регулирования наследования по закону и в порядке очередности. Проблемы в наследовании вымороченного имущества. Право супругов и иждивенцев при наследовании по закону.

курсовая работа , добавлен 15.03.2012


Характеристика брачного договора, анализ его роли в международном частном праве. Сравнительный правовой анализ отечественного и зарубежного опыта брачно-договорных отношений в международном частном праве. Брачный договор: создание единых норм права.

курсовая работа , добавлен 21.05.2014


Характеристика общих положений и современного состояния правового регулирования наследования по закону в России. Изучение субъектов наследования по закону и очередности законных наследников. Определение размеров долей участия наследников в наследстве.

курсовая работа , добавлен 31.03.2012


Общее понятие и правовое регулирование наследования по закону в Российском гражданском праве. Особенности наследования в порядке очередности. Права супругов и иждивенцев при наследовании по закону. Основные проблемы в наследовании выморочного имущества.

курсовая работа , добавлен 05.10.2012


Особенности форм наследования: по завещанию и наследование по закону. Решение о принятии наследства. Наследственные права иностранных граждан на территории в РФ. Охрана наследственных прав российских граждан за рубежом. Время открытия наследства.

курсовая работа , добавлен 29.06.2011


Ретроспектива института авторского права в международном частном праве. Проблемы с современным "пиратством" и неавторизованным распространением цифрового контента в интернете. Современное состояние и перспективы авторских прав в международном праве.